La revisión del IRS pone el financiamiento de la prisión bajo llave

Pocas perspectivas son más aterradoras que una auditoría del Servicio de Impuestos Internos o algo relacionado con la prisión. Ponga los dos juntos, y no solo tendrá una pesadilla de Stephen King, sino que comenzará a comprender cómo se han sentido últimamente algunos emisores de bonos exentos de impuestos. Como se informó en la prensa ($), varios emisores se vieron obligados a llegar a un acuerdo con el IRS y canjear bonos porque estos emisores violaron los requisitos de exención de impuestos de bonos para sus instalaciones correccionales financiadas con bonos. Los problemas descubiertos por el IRS o por los mismos emisores involucraron un uso comercial privado excesivo y pagos privados excesivos, lo que haría que los bonos se convirtieran en bonos de actividad privada sujetos a impuestos.

En estos casos, el uso por parte de empresas privadas resultó de una o ambas fuentes: un contrato de administración no elegible o un contrato con el gobierno federal para albergar a prisioneros federales. Algunas de las prisiones estaban a cargo de empresas privadas bajo contratos de gestión que no satisficieron al Reverendo Proc. 97-13 o evitar el uso comercial privado por parte del Administrador. Por supuesto, ahora también podemos confiar en el Aviso del IRS 2014-67, informado anteriormente en este blog, para estándares de contratos de administración más indulgentes. Desafortunadamente, pero como dictan las reglamentaciones en general, incluso bajo el nuevo aviso, la compensación de un gerente nunca puede basarse en una parte de las ganancias netas del establecimiento. Esta prohibición, que a tantos emisores les parece contraria a la intuición, va en contra del objetivo común de los emisores de incentivar al administrador permitiéndole compartir los pros y los contras de los resultados financieros de la institución.

Un mal contrato de gestión penitenciaria no por sí mismo hacer que los bonos que financiaron la prisión se conviertan en bonos de actividad privada sujetos a impuestos, porque una prisión que solo alberga a los presos del emisor generalmente no producirá ningún pago privado. Sin embargo, se producirán pagos privados si la prisión con el contrato mal administrado alberga a otros reclusos (como los de una jurisdicción vecina) por una tarifa. Si bien la parte de los costos de operación y mantenimiento atribuible a reclusos por los que el emisor recibe honorarios puede utilizarse para compensar cargos, si el cargo proporciona una contribución a los gastos generales o de financiación, el emisor realizará pagos privados netos que se deducirán del límite de pago privado.

Esto nos lleva a la segunda fuente común de uso por parte de las empresas privadas en el caso de la financiación de prisiones: contratos con el gobierno federal para albergar a presos federales. Para sorpresa de muchos emisores, el gobierno federal es tratado como una persona privada bajo las disposiciones de la ley tributaria aplicables a los bonos exentos de impuestos. Por lo tanto, si el contrato con el gobierno federal no cumple con una excepción de uso comercial privado, el derecho del gobierno federal a albergar a los reclusos en la prisión financiada dará como resultado un uso comercial privado. Además, el uso comercial privado ocurre independientemente de que el gobierno federal realmente ejerza su derecho a albergar a sus reclusos en la prisión: el mero derecho contractual del gobierno federal a albergar a sus reclusos en la prisión del transmisor crea generalmente un uso comercial privado.

Una de las excepciones al uso comercial privado, que está contenida en los reglamentos (a diferencia del Rev. Proc. 97-13), parece ser para las prisiones. Esta excepción requiere (1) que el contrato tenga un plazo (incluidos los derechos exigibles legalmente para exigir la renovación del contrato) que no exceda los 100 días, (2) que el contrato se trate como de uso público si la instalación estaba disponible para el público ( este requisito parece estar dirigido a un pequeño grupo de tipos de instalaciones, y en particular a las prisiones), (3) que la propiedad no fue financiada con el propósito principal de proporcionar la instalación para el uso del gobierno federal, y (4) que el contrato no resulta en la propiedad fiscal federal de la prisión.

Los dos requisitos clave de esta excepción, y que podrían presentar un desafío para cumplir, son el límite de 100 días y el requisito de no objeto principal. Un ejemplo útil en las reglamentaciones que aplican esta excepción al financiamiento penitenciario es que estos dos requisitos no se violan simplemente porque la entidad gubernamental propietaria de la prisión espera razonablemente que el contrato se renueve indefinidamente (porque 'ninguna de las partes del contrato debe rescindir el contrato en lugar de que se renueve automáticamente) y es razonable esperar que durante la vigencia de las obligaciones, más del 10% de los internos del penal sean federales. Si se satisface la excepción, el gobierno federal no será un usuario comercial privado de la prisión. En este caso, las tarifas pagadas por el gobierno federal solo serán pagos privados si la prisión está sujeta a alguna otra forma de uso comercial privado, como la que resulta de la mala gestión del contrato.

Si un emisor se encuentra en la posición de haber celebrado un contrato de gestión de uso comercial privado y/o un contrato de prisión federal, y el uso comercial privado y los pagos privados exceden el límite aplicable, típicamente 10% en este caso, la acción correctiva bajo el las regulaciones, como la redención de "bonos no calificados", si se toman con suficiente anticipación, pueden resolver el problema. Si la acción correctiva no está disponible porque, por ejemplo, ha pasado demasiado tiempo desde la infracción fiscal, probablemente sería deseable un acuerdo de decomiso bajo el Programa de Acuerdo de Decomiso Voluntario (VCAP) del IRS. Si bien es probable que un acuerdo de cierre requiera que el emisor realice un pago al IRS, la política del IRS es exigir un pago más bajo, potencialmente mucho más bajo, según el VCAP que si se descubre el incumplimiento durante una auditoría de bonos.

En resumen, un contrato de administración para cualquier prisión que genere ingresos sustanciales, ya sea del gobierno federal o de otro gobierno estatal o local, debe estructurarse para evitar el uso por parte de empresas privadas. Más lejos, todo Los contratos de los reclusos con el gobierno federal deben revisarse para uso comercial privado, ya que estos contratos también generarán ingresos, lo que podría causar que las obligaciones excedan tanto el uso comercial privado como los límites de pago privado. De lo contrario, los transmisores podrían terminar simpatizando con la fuga de prisión de Andy Dufresne en Cadena perpetua antes de que se resuelvan sus problemas.

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